以案释法352 直播表演入刑案

 司法实务中，认定那种罪，主要看是否具备牟利目的，若行为人以牟利为目的，认定为传播Y秽物品牟利罪，行为人不具备牟利目的，构成传播Y秽物品罪或组织Y秽表演罪。

一．案情简介

本案是全国督办的一个案件。

2021年4月开始，刘某开始管理“番茄社区”“黄瓜”等境外上线搭建的S情直播平台，设立直播间进行付费演出。表演者有4对夫妻及其他多名女主播，吸引了大量观众付费观看。直播间直播表演的收入，平台与主播按四六不等比例进行分成。表演的同时，还制作了主播成长秘籍，主播教授技巧等，吸引观众付费打赏。后经群众举报，执法机关查获该传播团伙违法所得共计416万元。

法庭以有组织性的传播Y秽物品，构成传播Y秽物品牟利罪，情节特别严重，判决主犯刘某徒刑9年，处罚金200万元；判决其他同案犯主播徒刑7年2个月至4年不等的徒刑，处90万元至15万元不等的罚金，依法追缴各被告人非法所得。

二．案件的警示

随着互联网文娱产业的快速发展，观看直播已经成为一种重要的生活休闲方式。《中国互联网络发展状况统计报告》2021年有个统计数据，我国网络直播用户规模达已达到7.03亿，真人秀直播用户规模为1.94亿。网络直播作为新宠儿的同时，利用直播平台进行网络犯罪的行为也逐渐增多。

由于目前我国尚无专门立法来规范网络直播行业，因此对网络这类直播行为涉嫌犯罪时的定性与处罚，存有一些争议，各地的做法也有一些差异。一种意见认为，直播平台组织者的行为构成组织y秽表演罪，理由是平台进行的表演，是以频流的形式存在，而不是以物品的形式存在的；另一种意见认为，直播平台组织者的行为构成传播y秽物品牟利罪，理由是平台进行的表演，观众观看的是同步频流电子信息，刑法规定，Y秽频流电子信息属于Y秽物品。

司法实务中，认定那种罪，主要看是否具备牟利目的，若行为人以牟利为目的，认定为传播Y秽物品牟利罪，行为人不具备牟利目的，构成传播Y秽物品罪或组织Y秽表演罪。从本案看，付费观看、销售秘籍、技巧收费、平台收入比例分成等，牟利意图明显。

三．相关法律

刑法规定

1.犯组织Y秽表演罪，处三年以下徒刑、拘役或者管制，并处罚金；犯罪情节严重的，处三年以上十年以下徒刑，并处罚金；

1.犯传播Y秽物品牟利罪，处三年以下徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下徒刑，并处罚金。